Finanční asistence: kdy může společnost pomoci s financováním vlastní akvizice?

Česká právní úprava takovou pomoc nezakazuje absolutně, podmiňuje ji však splněním řady korporátních a ekonomických podmínek. Jejich podcenění může ohrozit financování celé transakce a založit odpovědnost členů statutárních orgánů.

Při akvizicích obchodních společností je běžné, že kupující nehradí celou kupní cenu z vlastních prostředků. Část financování poskytne banka nebo jiný věřitel, který za úvěr požaduje odpovídající zajištění. Přirozeně se nabízí majetek společnosti, jejíž podíly nebo akcie jsou kupovány. Právě v tomto okamžiku je třeba zpozornět: pokud cílová společnost poskytne kupujícímu peníze, záruku, ručení, zástavu nebo jiné zajištění pro účely nabytí vlastních podílů, může jít o finanční asistenci.

Smyslem pravidel není akviziční financování znemožnit. Jejich cílem je zabránit tomu, aby byla kupní cena za společnost fakticky zaplacena z majetku této společnosti, aniž by z toho měla odpovídající prospěch, a aniž by byla chráněna její stabilita, věřitelé a menšinoví společníci.

Co se rozumí finanční asistencí?

Základní vymezení obsahuje § 41 zákona č. 90/2012 Sb., o obchodních korporacích (dále jen „ZOK“). Finanční asistencí je poskytnutí zálohy, zápůjčky nebo úvěru obchodní korporací pro účely získání jejích podílů, stejně jako poskytnutí zajištění pro tyto účely. Rozhodující tedy není název smlouvy, ale její skutečný hospodářský účel.

V praxi se může jednat například o následující situace:

• cílová společnost půjčí kupujícímu prostředky na úhradu kupní ceny;

• cílová společnost ručí za akviziční úvěr kupujícího;

• cílová společnost zastaví ve prospěch financující banky své nemovitosti, pohledávky, bankovní účty nebo závod;

• cílová společnost přistoupí k dluhu kupujícího nebo poskytne bankovní záruku.

Časový okamžik sám o sobě není rozhodující. Finanční asistence může být poskytnuta před nabytím podílů i po dokončení transakce, pokud mezi pomocí cílové společnosti a financováním jejího nabytí existuje dostatečně úzká účelová souvislost. Naopak ne každé plnění směrem k mateřské společnosti je automaticky finanční asistencí. Výplata podílu na zisku, běžný vnitroskupinový cash-pooling nebo pozdější provozní financování se posuzují podle svých vlastních pravidel. V konkrétním případě však mohou být hranice velmi tenké.

Proč zákon finanční asistenci omezuje?

Při běžném financování získá společnost za své peníze nebo za poskytnuté zajištění vlastní protiplnění – například prostředky na investici, provoz nebo refinancování svých dluhů. U finanční asistence však ekonomický prospěch často míří primárně ke kupujícímu a prodávajícímu: kupující získá podíly a prodávající obdrží kupní cenu. Cílová společnost přitom může nést úvěrové riziko, zatížení majetku nebo povinnost dluh fakticky splácet.

Zákonné podmínky proto chrání zejména:

• majetkovou stabilitu cílové společnosti;

• věřitele, jejichž uspokojení by mohlo být oslabením společnosti ohroženo;

• menšinové společníky a akcionáře;

• samotnou společnost před tím, aby nesla rizika transakce bez přiměřeného prospěchu.

Společné podmínky: zájem společnosti a test úpadku

Bez ohledu na právní formu společnosti, která poskytuje finanční asistenci, musí být poskytnutí finanční asistence ekonomicky obhajitelné z pohledu společnosti, která ji poskytuje. Nestačí obecné konstatování, že transakce je výhodná pro celou skupinu. Je třeba popsat konkrétní přínosy pro danou společnost – například stabilizaci vlastnické struktury, získání strategického investora, přístup k novým trhům, levnější skupinové financování nebo zachování klíčových obchodních vztahů. Tyto přínosy by měly být porovnány s konkrétními riziky, zejména s výší zajištěného dluhu a pravděpodobností, že cílová společnost bude muset skutečně plnit.

ZOK dále v § 41 odkazuje na insolvenční test podle § 40 odst. 3 ZOK. Společnost nesmí finanční asistenci poskytnout, pokud by si tím přivodila úpadek. Posouzení by proto nemělo vycházet pouze z historické účetní závěrky, ale také z realistického výhledu peněžních toků, splatnosti dluhů, podmínek úvěru a možných stresových scénářů.

Je-li do financování zapojeno více společností ze skupiny, musí se podmínky posoudit u každé z nich samostatně. To, že je transakce výhodná pro mateřskou společnost nebo skupinu jako celek, automaticky neznamená, že je obhajitelná také pro provozní dceřinou společnost, která zastavuje svůj majetek.

Finanční asistence u společnosti s ručením omezeným

Pravidla pro společnost s ručením omezeným upravuje zejména § 200 ZOK. Společenská smlouva může stanovit další podmínky, zákonným základem jsou však spravedlivé podmínky a řádné písemné zdůvodnění celé operace.

1. Spravedlivé podmínky

Finanční asistence musí být poskytnuta za spravedlivých podmínek, zejména pokud jde o úročení a zajištění ve prospěch společnosti. V praxi by měla společnost obdržet podmínky srovnatelné s těmi, které by požadoval nezávislý účastník trhu. U zápůjčky to zpravidla znamená přiměřený úrok, jasnou splatnost a odpovídající zajištění. U ručení nebo zástavy je vhodné sjednat poplatek za poskytnutí zajištění, regresní nároky a případně protizajištění.

2. Zpráva jednatele

Jednatel vypracuje písemnou zprávu, v níž finanční asistenci věcně zdůvodní, popíše její výhody a rizika, uvede její podmínky a vysvětlí, proč není v konfliktu se zájmem společnosti. Zpráva by neměla být jen formálním opisem zákona. Měla by obsahovat konkrétní částky, rozsah zajištění, dobu trvání, ekonomický přínos, finanční situaci příjemce a očekávaný dopad na cílovou společnost.

3. Schválení valnou hromadou a zveřejnění

Poskytnutí finanční asistence náleží podle § 190 odst. 2 písm. k) ZOK do působnosti valné hromady. Zákon pro samotné schválení u s. r. o. nestanoví zvláštní kvalifikovanou většinu, proto se zpravidla použije prostá většina hlasů přítomných společníků, neurčí-li společenská smlouva přísnější pravidlo. V praxi je třeba schválení zajistit před poskytnutím asistence. Zpráva jednatele musí být společníkům k dispozici od odeslání pozvánek, na valné hromadě musí být volně dostupná a po schválení se bez zbytečného odkladu ukládá do sbírky listin.

U jednočlenné společnosti rozhoduje jediný společník v působnosti valné hromady. Ani v takovém případě však není vhodné dokumentaci zjednodušit na pár jednoduchých vět. Písemná zpráva a ekonomické podklady chrání nejen společnost, ale také jednatele při případném budoucím přezkumu jeho postupu.

Finanční asistence u akciové společnosti

U akciové společnosti je režim výrazně přísnější. Podmínky stanoví zejména § 311 až 315 ZOK a jejich splnění se v praxi označuje jako tzv. whitewash. Nejde však o dodatečné „vyčištění“ již uskutečněné transakce; zákonné kroky musí být připraveny a provedeny před poskytnutím finanční asistence.

1. Stanovy musí poskytování finanční asistence výslovně připouštět. Pokud takové ustanovení chybí, je nejprve nutné stanovy změnit.

2. Finanční asistence musí být poskytnuta za spravedlivých tržních podmínek, zejména pokud jde o úročení a zajištění ve prospěch společnosti.

3. Představenstvo nebo správní rada musí řádně prošetřit finanční způsobilost příjemce finanční asistence.

4. Představenstvo nebo správní rada vypracuje podrobnou písemnou zprávu. Ta musí vysvětlit důvody, výhody a rizika, podmínky pomoci, cenu nabývaných akcií, závěry prověření finanční způsobilosti a zájem společnosti na transakci.

5. Finanční asistenci musí předem schválit valná hromada alespoň dvoutřetinovou většinou hlasů přítomných akcionářů.

6. Poskytnutí asistence nesmí snížit vlastní kapitál pod upsaný základní kapitál zvýšený o fondy, které nelze rozdělit.

7. Společnost vytvoří ve výši poskytnuté finanční asistence zvláštní rezervní fond z prostředků, které lze pro tento účel použít.

Zpráva statutárního orgánu musí být akcionářům k dispozici v sídle společnosti ode dne svolání valné hromady, ve stejné lhůtě musí být zveřejněna na internetových stránkách společnosti a na valné hromadě musí být volně dostupná. Po schválení se bez zbytečného odkladu ukládá do sbírky listin.

Zvláštní režim nastává, má-li být finanční asistence poskytnuta například členovi představenstva nebo správní rady, ovládající osobě, členu jejího statutárního orgánu, osobě jednající s nimi ve shodě nebo osobě jednající vlastním jménem na jejich účet. V takovém případě zprávu přezkoumá obecně uznávaný nezávislý odborník určený dozorčí radou nebo správní radou. Odborník se musí výslovně vyjádřit také k tomu, zda asistence není v rozporu se zájmy společnosti.

Hlavní rozdíly mezi s. r. o. a a. s.

Otázka	Společnost s ručením omezeným	Akciová společnost
Zakotvení v zakladatelském dokumentu	Není nutné výslovné povolení; společenská smlouva může přidat další podmínky.	Stanovy musí finanční asistenci výslovně umožnit.
Schválení valnou hromadou	Ano; zpravidla prostá většina přítomných, není-li určeno jinak.	Ano, předem; alespoň 2/3 hlasů přítomných akcionářů.
Zpráva statutárního orgánu	Zpráva jednatele s důvody, výhodami, riziky, podmínkami a posouzením zájmu společnosti.	Podrobná zpráva představenstva nebo správní rady včetně prověření příjemce a ceny akcií.
Prověření finanční způsobilosti příjemce	Výslovně neupraveno, ale prakticky významné pro péči řádného hospodáře.	Výslovná zákonná povinnost.
Vlastní kapitál a rezervní fond	Platí zejména zákaz přivodit společnosti úpadek.	Navíc kapitálový test a zvláštní rezervní fond ve výši asistence.
Nezávislý odborník	Zákon zvlášť nevyžaduje.	Povinný v případech podle § 313 ZOK.

Příklad z praxe: akviziční úvěr zajištěný majetkem cílové společnosti

Kupující založí akviziční společnost, která si vezme bankovní úvěr na koupi 100 % podílů v provozní společnosti. Banka požaduje, aby po dokončení transakce provozní společnost přistoupila k úvěru, zastavila své nemovitosti a pohledávky a umožnila splácení úvěru ze svých peněžních toků.

Takové nastavení je typickým kandidátem na finanční asistenci. Před poskytnutím zajištění je třeba zejména:

• ověřit, zda společenská smlouva nebo stanovy transakci umožňují a nestanoví další omezení;

• vyčíslit maximální rozsah zajištěných dluhů a dobu trvání zajištění;

• zpracovat finanční model včetně negativních scénářů;

• vyhodnotit konkrétní prospěch provozní společnosti a přiměřenost rizik;

• sjednat odměnu za zajištění, regres a podle možností protizajištění;

• připravit zprávu statutárního orgánu a získat příslušné korporátní souhlasy;

• u akciové společnosti zajistit kapitálový test, tvorbu rezervního fondu a případně přezkum nezávislým odborníkem;

• založit zprávy do sbírky listin a splnit informační povinnosti vůči společníkům či akcionářům.

Co hrozí při porušení pravidel?

ZOK nestanoví pro každé pochybení jeden automatický následek. Dopady proto závisejí na tom, která podmínka byla porušena, jak byla nastavena smluvní dokumentace a zda třetí osoba jednala v dobré víře. Nedostatky mohou vést ke zpochybnění usnesení valné hromady, sporům o účinnost či vymahatelnost jednotlivých závazků a zejména k odpovědnosti členů statutárního orgánu za újmu způsobenou společnosti.

Riziko se významně zvyšuje, pokud se cílová společnost později dostane do finančních potíží. Insolvenční správce může zkoumat, zda poskytnuté zajištění nebo plnění nebylo bez přiměřeného protiplnění, nezvýhodnilo některého věřitele nebo úmyslně nezkrátilo ostatní věřitele. Dokumentace připravená v době transakce proto může být po letech klíčovým důkazem, že vedení společnosti postupovalo informovaně a v jejím obhajitelném zájmu.

---

Přečtěte si nejnovější články:

• Finanční asistence: kdy může společnost pomoci s financováním vlastní akvizice?
  Autor: Mgr. Aleš Malach
• E-shopy budou muset usnadnit vracení zboží
  Autor: Redakce
• Slovensko zavádí Peppol. Měly by zbystřit i české firmy?
  Autor: Tereza Neubauerová
• Osvobození zaměstnaneckých benefitů se znovu mění
  Autor: Redakce
• Časové rozlišení v účetnictví
  Autor: Kateřina Malysová

---

Závěr

Finanční asistence není v českém právu zakázána, ale její přípustnost stojí na poctivém ekonomickém posouzení a pečlivě provedeném korporátním procesu. Zvláštní pozornost vyžaduje akciová společnost, u níž zákon požaduje výslovné zakotvení ve stanovách, dvoutřetinový souhlas valné hromady, prověření příjemce, ochranu vlastního kapitálu a vytvoření zvláštního rezervního fondu.

V transakční praxi je proto vhodné otevřít otázku finanční asistence již při přípravě struktury financování, nikoli až při finalizaci zajišťovací dokumentace. Dobře připravený whitewash chrání nejen financující banku a platnost transakce, ale také cílovou společnost a členy jejích orgánů.

Článek byl připravený ve spolupráci se společností Mgr. Aleš Malach, advokát